דלקת ריאות קורונאווית חדשה הופיעה בווהאן בדצמבר 2019, והיא תתפשט לכל הארץ ואף למדינות אחרות עם תנועות אוכלוסייה רחבות היקף במהלך פסטיבל האביב בשנת 2020. עם התפתחות המצב המגיפה, שמנו לב שרבים מסחר וייצור חברות נתקלו במצבים בהם קונים זרים סירבו לקבל ייצוא מקומי או היו בפיגור כדי לשלם למפעלים הייצואיים המקומיים לאחר שקיבלו את הסחורה.
על פי הניסיון המעשי שלנו, הנושאים שחברות סיניות עשויות לשים לב אליהם הם כדלקמן:
WTO וה- WHO והתקנות הקשורות בהן בנושא סחר בסחורות והתפרצויות;
ההודעה של ארגון הבריאות העולמי על השפעת מגפת הכתר החדשה על הסחר הבינלאומי הנוכחי;
האם המצב המגיפה מהווה כוח עליון והאם הקונה הרלוונטי יכול לסיים את החוזה בהתבסס על כוח עליון;
אילו צעדים יכולים מפעלי יצוא מקומיים לנקוט כדי להתמודד עם קונים זרים?
1. מהן התקנות הרלוונטיות של ה- WTO וה- WHO לגבי סחר בסחורות ובחירום?
1.1 הסכם WTO בנושא החלת אמצעים סניטריים ופיטוזניטריים (הסכם SPS)
בהסכם החבילה של ארגון הסחר העולמי, החברים הגיעו להסכמה על ההסכם להחלת אמצעים סניטריים ופיטוזניטריים (הסכם SPS). על מנת למנוע התפרצויות בלתי נשלטות הנגרמות כתוצאה מסחר בסחורות, רשאים חברי המדינות המייבאות לנקוט בצעדים זמניים והכרחיים. . ההסכם נועד להסדיר את מקרי החירום שעלולים לסכן חיי אדם או בריאות אשר עשויים להתרחש בסחר בסחורות. הסחורה משמשת למטרת תיאום ובקרה. אף חבר מייבא אינו רשאי לנקוט בצעדים מוגזמים ללא הוכחות מספיקות, או להשיג מטרות הגנה מסחריות מרומזות; האמצעים שננקטו חייבים להיות "הכרחיים", "סבירים", "ראייתיים" ו"מוגבלים ". הסכם ה- SPS מאפשר כל יישום של אמצעים להגנה על בריאות האדם או בעלי החיים וצמחים; מנחה את חברי ה- WTO לגבש, לאמץ וליישם צעדים סניטריים ופיטוזניטריים כדי למזער את ההשפעה של צעדים אלה על הסחר; קובע כללים ודיסציפלינות מסגרת רב-צדדית להנחת ניסוח, אימוץ ויישום של צעדים סניטריים ופיטוזניטריים כדי למזער את השפעתם השלילית על הסחר.
1.2 תקנות הבריאות העולמית (ארגון הבריאות העולמי) הבינלאומי (2005)
SARS, או תסמונת הנשימה החריפה הקשה (SARS), שהתרחשה בסין בשנת 2003, היא החירום העולמי הראשון לבריאות הציבור במאה ה -21. ביטחון הבריאות הציבורית כבר לא עניין של מדינה או אזור והוא הפך לבעיה הדורשת שיתוף פעולה עולמי. על מנת להתמודד שוב עם אירועים דומים, מדינות יכולות למנוע ולהגיב ביעילות, ועידת הבריאות העולמית בשנת 2005 עידכנה את התקנות הישנות לתקנות הבריאות הבינלאומיות (2005).
התקנות (2005) הינן הסכם משפטי בינלאומי מחייב החל על 196 מדינות ברחבי העולם, כולל כל המדינות החברות בארגון הבריאות העולמית. זה מחייב את מפלגות המדינות לפתח, לחזק ולשמור על יכולות הליבה החירום שלהן כדי להגיב במהירות וביעילות למקרי חירום בריאותיים הנוגעים לדאגה בינלאומית. בהשוואה ל- WTO, הנושאים ש- WHO דואג להם קשורים למחלות, בריאות, היגיינה ותקנים ביולוגיים ולא קשורים לסחורות (סחר בסחורות).
1.3 מערכת היחסים בין תקנות ה- WTO ו- WHO
מי שאינו מסדיר באופן ישיר את כללי הסחר הבינלאומי במסגרת מערכת ה- WTO. כללי הסחר הבינלאומי מבוססים בעיקר על הסכם SPS, שקובע כי חברים יכולים ליישם או לשמור על סטנדרטים גבוהים יותר מהסטנדרטים, ההנחיות או ההמלצות הרלוונטיות הבינלאומיות הקיימות, ולספק רמות גבוהות יותר של הגנה על אמצעי הסגר של בעלי חיים וצמחים. יש בסיס מדעי. כמובן שבמסגרת ה- WTO, אין ליישם אמצעים סניטריים ופיטוזניטריים כדי להוות טיפול דיפרנציאלי באופן שרירותי או בלתי סביר, או להוות הגבלות מוסוות על הסחר הבינלאומי. במקביל, יש צורך בבסיס מדעי.
1.4 השפעת חירום בינלאומי לבריאות הציבור (PHEIC)
האמצעים המוצעים על ידי ארגון הבריאות העולמי הינם מותנים ומוגבלים, כלומר למנוע ולפקח על תנועת אנשים ועל תפוצה של סחורות, ומציינים באיזה אופן, באילו תנאים, ובאילו אמצעי זהירות לנקוט. לא ניתן ליישם אמצעי הגבלה באופן שרירותי וללא בסיס. על פי סעיף 18 לתקנות הבריאות הבינלאומיות (2005), ההמלצות שהוצאו על ידי PHEIC מתייחסות לאנשים ולסחורות בנפרד.
ההצעות לאנשי הצוות כוללות: סקירת היסטוריית הנסיעות באזורים הפגועים, יישום הסגר או אמצעי בריאות אחרים בנושא חשד לזיהומים, מעקב אחר חשד לזיהומים ובידוד וטיפול באובחנים.
המלצות ל"כבודה, מטען, מכולות, כלי רכב, חפצים וחבילות "כוללות: סקירת מניפסטים ודרכי ניווט, סקירת עדויות לפיזור או אמצעי זיהום שננקטו בזמן היציאה או המעבר, אם כל הטיפול או הפעולות הקיימים אם השיטות אינן מצליחות, המטען הנגוע או המזוהם או החשוד, סחורות, מכולות, כלי רכב, פריטים או חבילות ייאטמו ויושמדו תחת פיקוח, ואפשר לאפשר אמצעים כגון יציאה או כניסה.
2. המלצות ספציפיות של PHEIC והשפעותיהן על הסחר הבינלאומי הנוכחי
1 ב- 31 בינואר 2020, ארגון הבריאות העולמי קיים מסיבת עיתונאים שהודיעה כי מגיפת דלקת ריאות הדלקת החדשה של סין מהווה חירום רפואי לבריאות הציבור הנוגע לדאגה בינלאומית. מנכ"ל ארגון הבריאות העולמי הודיע גם כי לא מומלץ להגביל מגבלות נסיעות וסחר בסין.
2.1 תקופת תוקף של הצהרת PHEIC שהונפקה על ידי ארגון הבריאות העולמי
ארגון הבריאות העולמי מציע כי PHEIC הוא למנוע או להפחית את העברת המחלות החוצה גבולות תוך התמודדות עם סיכוני בריאות הציבור, מבלי לגרום להפרעה מיותרת לסחר ולתעבורה בינלאומיים, ולגרום להפסדים כלכליים למדינות ואזורים רלוונטיים. בנוגע להמלצות הביניים שהוצאו לסוג חדש זה של התפרצות נגיף קורונה בשנת 2019, יחליט המנכ"ל לכנס מחדש את ישיבת ועדת החירום כשלושה חודשים אחר כך (או מוקדם יותר), לפי הצורך.
2.2 השפעת הצהרת ה- PHEIC על הסחר הבינלאומי הנוכחי
(1) סירוב לקבל סחורות סיניות מפר את כללי ה- WTO ו- WHO?
על פי ההמלצות הזמניות הקיימות שפרסם ארגון הבריאות העולמי למגפת הכתר החדשה, אנו מבינים ששום מדינה אינה יכולה להגביל או לסגור את זרימת הסחורות הסיניות באמצעים בלתי סבירים, בלתי מבוססים, שרירותיים. להסכם SPS סדרה של תקנים וכללים המגבילים את צעדי חברי ה- WTO בנושא סחר בסחורות, כלומר, הם אינם יכולים לנקוט בצעדים המגבילים יבוא על בסיס תקנים בלתי סבירים או מכל סיבה שהיא, המשתמעת באופן מרומז על סחר רגיל. למרות שמה שה WHO רוצה לפתור הוא המצב המגיפה הפתאומית, האפשרות להתפשטות חיידקים וכיצד ניתן למנוע ולשלוט ביעילות שלהם, נקודה זו שונה במקצת מ SPS. עם זאת, מניעה ובקרה של המגיפה לא יכולים "להפריע" לשטף הסחר בסחורות; ננקטים אמצעים גם כדי להתמודד עם המגיפה, לא לסגור או לדחות את הסחורה.
לפיכך, אם מדינה מכניסה באופן שרירותי כלל לדחיית כל הסחורות הסיניות, אין זה עולה בקנה אחד עם כללי ה- WHO והמלצות הסנגוריה - זו אינה תגובה סבירה, אלא דחיית ייבוא סגור.
(2) אם במדינה המייבאת אין חוקים או מדיניות, האם ניתן להחיל ישירות את WTO ו- WHO?
במסגרת WTO, הסכם SPS מאפשר יישום אמצעים להגנה על חייהם או בריאותם של בני אדם, בעלי חיים וצמחים. סעיף 2.1 להסכם קובע כי לחברים יש את הזכות לנקוט בצעדים סניטריים ופיטוזניטריים הנחוצים לשמירה על חייהם או בריאותם של בני אדם, בעלי חיים או צמחים, כל עוד אמצעים כאמור אינם נוגדים את הוראות הסכם זה; סעיף 2.2 להסכם SPS יבטיחו כי כל צעדים סניטריים ופיטוזניטריים יתבססו על עקרונות מדעיים. על האמצעים המופעלים על ידי כל מדינה "לא להוות יחס דיפרנציאלי באופן שרירותי או בלתי סביר או להוות מגבלות מוסוות על הסחר הבינלאומי."
על פי הסכם ה- SPS, מדינות מייבאות יכולות ליישם את האמצעים הנדרשים להגנה על חיי אדם או של בעלי חיים וצמחים או על בריאותם, אולם יש לתאם את האמצעים שננקטו עם הסכם SPS ולהתבסס על עקרונות מדעיים, ואסור להם להתנגש עם הוראות הסכם הסכם SPS.
(3) עקיבות ומגבלת זמן של כללים קשורים
המנכ"ל יחליט לכנס שוב ישיבה של ועדת החירום כעבור שלושה חודשים (או מוקדם יותר), בהתאם לצורך, להמלצות הביניים שהוצאו בסוג חדש זה של התפרצות וירוס קורונוי בשנת 2019.
3. האם המגיפה מהווה כוח עליון, והאם הקונה הרלוונטי יכול לסיים את החוזה על בסיס כוח עליון?
כוח עליון כולל בדרך כלל תופעות טבע הנגרמות מסיבות טבעיות (כמו שריפה, בצורת, רעידת אדמה, אסון רוח, שלג כבד, מפולות וכו ') ותופעות חברתיות הנגרמות מסיבות חברתיות, כגון מלחמה, סערה, התערבות ממשלתית, שביתות, אמברגות , תנאי שוק וכו '.
כ 31 פרובינציות, אזורים אוטונומיים ועיריות בסין היבשתית יזמו מענה חירום בדרגה ראשונה לבריאות הציבור למגיפה, וה- CCPIT הודיעה כי היא יכולה להוכיח את עליון כוחם של ארגונים רלוונטיים ביחס למגיפה. על פי העקרונות הכלליים של המשפט האזרחי ודיני החוזים, הוראות, בשילוב עם תורת המשפט הרלוונטית שניתנו על ידי בתי המשפט שלנו בתקופת ה- SARS, אנו מאמינים כי ניתן לראות במצב המגיפה הנוכחי כמצב אובייקטיבי שהוא "בלתי צפוי, בלתי נמנע ובלתי ניתן להשגה "ויכול להיחשב כוח עליון. עם זאת, אם ניתן ליישם אותו או לא, יש לשפוט כל מקרה לגופו.
3.1 השפעות משפטיות של כוח עליון
(1) יצירת זכות שינוי חוזה וזכות סיום
אם לא ניתן לבצע את חוזה כוח עליון כרגיל, הצדדים יכולים לשנות את החוזה באמצעות הסכמה. אם המשא ומתן נכשל, ניתן לקבוע את תוכן החוזה בהתאם להרגלי העסקה. אם לא ניתן לפתור את הבעיה, ניתן לפתור אותה באמצעות התדיינות או בוררות. בית המשפט או מוסד הבוררות יבדילו בדרך כלל את המצבים הבאים בכדי לפסוק פסק דין או פסק דין:
א) אם ההופעה אינה זמינה באופן זמני, הצדדים רשאים לדחות את ההופעה;
ב) אם לא ניתן לבצע חלק מהחוזה, הצד רשאי להמשיך לבצע את החוזה לאחר שינוי החוזה;
ג) אם לא ניתן להשיג את מטרת החוזה עקב כוח עליון (כגון השמדת הנושא), או אם העיכוב או ביצוע החלקי של החוזה שנגרם כתוצאה מכח עליון משפיעים על מימוש מטרת החוזה, הצדדים יסתיימו החוזה אם הם מבקשים את סיום החוזה.
(2) השפעת כוח עליון
על פי סעיף 117 לחוק החוזה, "אם לא ניתן יהיה לבצע את החוזה עקב כוח עליון, תפטור האחריות באופן חלקי או מלא על פי השפעות כוח עליון, אלא אם נקבע אחרת בחוק.
על פי החוק הסיני, לא ניתן לפטור כוח עליון. כמובן שיש לקחת בחשבון את הגורמים הבאים:
א) אירוע של כוח עליון צריך להתרחש במהלך הביצוע הרגיל של החוזה;
אם כוח עליון מתרחש לאחר עיכוב הביצוע של הצד וגורם לאובדן הצד השני, לא רק שלא ניתן יהיה לפטור אותו מהאחריות, אלא שהצד צריך לשאת באחריות מלאה.
ב) האחריות פטורה רק במסגרת כוח עליון;
הפטור על פי כוח עליון חייב להיות הגורם הבלעדי לנזק שנגרם על ידי כוח עליון. אם הצד אשם באשמת התרחשות הנזק, או אם הנזק מוגדל עקב תקלה של המסיבה לאחר אירוע כוח עליון, ישולב היקף כוח עליון יחד עם אחריות הצד בגין נזק בגודל, חלוקת האחריות ברוח "סיבה היא פרופורציונלית לאחריות".
ג) האם הצד שנפגע מכוח עליון התגשם בחובת ההודעה המיידית והביא הוכחת כוח עליון;
לאחר התרחשות כוח עליון, תהיה שורה של חובות נלוות. הראשונה היא חובת ההודעות, כלומר כאשר לא ניתן לבצע את החוזה עקב כוח עליון, יש להודיע לצד השני במועד כדי להפחית את ההפסדים העלולים להיגרם לצד השני. יש לספק אישור שהונפק על ידי הארגון הרלוונטי בתוך מגבלת הזמן. הרשות המנפיקה עשויה לכלול את הסוכנות הממשלתית או הנוטריון הרלוונטי.
ד) האם הצדדים מילאו את חובתם לנקוט צעדים מתוזמנים למניעת התרחבות ההפסד
אם לצדדים יש השפעה מתרחבת על התרחשות הנזק, לא ניתן יהיה לפטור אותם לחלוטין מכוח עליון.
אנו מבינים כי המערכות המשפטיות של כוח עליון במדינות שונות שונות. לדוגמא, מערכת כוח עליון בגרמניה דומה למערכת כוח עליון בסין, בעוד שלמשפט המקובל אין אותם הוראות כמו חוק כוח עליון במשפט האזרחי. העקרונות הם "כללים בלתי אפשריים לביצוע", "חוקים בלתי ניתנים למסחר באופן מסחרי" ו- "כללי כישלון חוזה". לפיכך, האם קונים זרים יכולים לתבוע כוח עליון או מערכות משפט דומות כבסיס לטענה להפסקת החוזה עקב השפעת מגפת הכתר החדשה, יש לקבוע בשילוב עם חוזי סחר ספציפיים וחוקים רלוונטיים.
4. אילו אמצעים יכולים חברות ייצוא מקומיות לנקוט כדי להתמודד עם קונים זרים?
ככל שהמצב המגיפה התרחב לכל הארץ, יישום אמצעי בקרת מגיפה רלוונטיים יגרום אי נוחות רבה לייצור ותפעול של מפעלים מקומיים, ועלול להשפיע על ביצועיהם של מפעלים מקומיים כמוכרים תחת חוזים מסחריים רלוונטיים.
מוכרים מקומיים יכולים לנקוט בצעדים הבאים כדי למנוע סיכונים קשורים:
(1) חקר את הדרישות של תקנות, מערכות ואמצעים לבקרת מגיפה מקומית, מיין את יכולות הייצור וההפעלה של החברה עצמה ואשר את מידת שיתוף הפעולה בין מפעלים שיתופיים במעלה הזרם ובמורד, וסדר תכניות ייצור בהתאם להסכמים הספציפיים של עסקים חוזים שנחתמו. האם ניתן לבצע זאת כמתוכנן והאם קיים סכנת ברירת מחדל;
(2) להבין את חוקי הגבלת היבוא של מדינות היצוא הרלוונטיות בתגובה למצב המגיפה, ולהפסיק לשלוח סחורות למדינות ואזורים שכבר הציגו מספיק כדי להשפיע על הסחורה המיוצאת;
(3) אם מיזם מקומי לא יכול להמשיך לנהל חוזה עסקי בגלל היעדר אספקת חומרי גלם, יכולת ייצור בלתי מספקת, הגבלות בתנאי הובלה, או בגלל מגבלות היבוא שהטילה המדינה המייצאת בתגובה למגיפה, הרי שהבית המקומי על הארגון לגרום למגיפה לגרום לה אם הקונה לא יכול להמשיך לבצע את החוזה, להודיע לקונה במועד ולצרף מסמכים ממשלתיים רלוונטיים (הודעה על הארכת חג פסטיבל האביב והוכחת כוח עליון וכו ') או מסמכים תומכים אחרים;
(4) למיין את הסעיפים בחוזה העסקי בעניין כוח עליון, שינויים בנסיבות, ומטרות עסקיות לא מוצלחות, ולנהל משא ומתן על פתרונות עם הקונה בשילוב עם הסכם חוזה העסקים; כאשר הקונה מציע שלא ניתן לשלם את התשלום או לדחות את הסחורה בגלל המצב המגיפה, על פי הסכם חוזה העסקים תבע זכויות מהקונה.
(5) אם הקונה טוען לסיים את החוזה העסקי, יתכן כי הקונה יידרש לספק ראיות שתומכות בתביעתו, לרבות:
א) הוראה או מסמך מנהלי שהונפק על ידי מדינת הקונה האוסר על קבלת טובין שמקורם בסין;
ב) ספק הזרם של הקונה הצהיר בבירור כי הוא מסרב לקבל סחורות שמקורן בסין, או שלצרכן במדינת הקונה יש נטייה לסרב לרכוש סחורות שמקורן בסין. המשך קבלת הקונה של הסחורה המעורבת בתיק תביא לאובדן רווחי מכירות;
ג) אם הקונה טוען שיש נגיף מגיפה בסחורה המסופקת על ידי מפעל הייצוא ועלול לגרום להידבקות הקונה ולקוח הקונה, על הקונה למסור דוח זיהוי שנעשה על ידי מוסד רפואי מוסמך.
(6) לקיים תקשורת טובה עם הקונה, ולנהל משא ומתן על תוכנית שיתוף פעולה שתורמת לקידום שיתוף פעולה לטווח ארוך ומימוש אינטרסים מסחריים יחד;
בנוסף להצעות התגובה שהוזכרו לעיל, יש לקחת בחשבון בזהירות כוונות רכישה שטרם חתמו רשמית על חוזה מסחרי ושאפו להגיע לתנאי חוזה שיכולים לצמצם את ההשפעה השלילית של אמצעי מניעה ובקרה של מגיפה על ביצוע החוזה במהלך משא ומתן.
